Acerca de la Ley Canadiense contra el Spam (CASL)

La CASL (ley canadiense anti-spam) entró en vigor el 1 de julio de 2014. Si te encuentras en Canadá o envías un mensaje comercial electrónico (CEM) a residentes canadienses, debes cumplir con la CASL.

Asegúrate de revisar también las Condiciones de uso estándar de Mailchimp, ya que las condiciones pueden ser más estrictas que las estipuladas en la CASL.

Este artículo se ha facilitado a modo de recurso, pero no constituye asesoramiento jurídico. Si tienes más preguntas acerca de la CASL, ponte en contacto con un abogado de tu zona que esté familiarizado con este tema.

Responsabilidad

En virtud de la CASL, los spammers pueden hacer frente a multas de hasta 1 millón de dólares en caso de infracción por parte de particulares y 10 millones de dólares en caso de infracción por parte de empresas. Es importante tener presente que tanto los particulares como las empresas, incluidos los directores, ejecutivos y demás agentes, son responsables de los mensajes que envían. Los directores y ejecutivos también han sido considerados responsables de manera personal de las infracciones de la CASL. El derecho privado de acción, cuya entrada en vigor estaba prevista para el 1 de julio de 2017, ha sido suspendido indefinidamente.

Qué abarca la CASL

Las normas de la CASL se aplican a cualquier "mensaje comercial electrónico" (CEM) enviado desde o a ordenadores o dispositivos canadienses en Canadá. Los mensajes enviados a través de sistemas informáticos canadienses no están sujetos a esta ley.

Un CEM es cualquier mensaje que:

• esté en formato electrónico, incluidos correos electrónicos, mensajes instantáneos, SMS y algunas comunicaciones de redes sociales;
• se envíe a una dirección electrónica, incluidas direcciones de correo electrónico, cuentas de mensajería instantánea, cuentas de teléfono y cuentas de redes sociales; y
• contiene un mensaje que alienta a los destinatarios a participar en algún tipo de actividad comercial, incluyendo ofertas para comprar, vender, intercambiar o alquilar productos, bienes, servicios, tierra o un interés u ofertas para proporcionar una oportunidad comercial, de inversión o de juego, la promoción de productos, servicios, personas/personajes, empresas u organizaciones.

Los mensajes de fax y los números de fax no están considerados direcciones ni formatos electrónicos en virtud de la CASL.

Mensajes exentos

Los siguientes tipos de CEM están exentos de la CASL por diversos motivos. Ten presente que no todos estos CEM están permitidos de acuerdo con las Condiciones de uso estándar de Mailchimp.

• Mensajes enviados por o en nombre de un individuo a otro individuo con el que tiene una relación familiar o personal.
• Mensajes enviados a un empleado o consultor de tu empresa u otra organización con la que tu organización mantenga una relación.
• Los mensajes enviados en respuesta a una solicitud, consulta o reclamación que presenta el destinatario.
• Los mensajes a los que se accede en un país extranjero, incluidos Estados Unidos, China y la mayoría de países europeos, siempre y cuando el mensaje cumpla con las leyes anti-spam de ese país extranjero.
• Mensajes enviados por o en nombre de una organización benéfica o un partido político con el fin de recaudar fondos o solicitar donativos.
• Los mensajes enviados a un particular para cumplir con una obligación legal, informar de un derecho existente o pendiente, obligación jurídica o legal u orden judicial, o bien para hacer cumplir un derecho legal, orden jurídica u orden judicial.
• Los mensajes que se envían y reciben en un servicio de mensajería electrónica si la información y el mecanismo para cancelar la suscripción que exige la CASL se publican de forma visible y están fácilmente disponibles en la interfaz de usuario a través del cual se accede al mensaje, y a la persona a la que se le envía el mensaje brinda su consentimiento para recibirlo ya sea de manera explícita o implícita.
• Los mensajes que se envían a una cuenta segura y confidencial de acceso limitado a la que solo la persona que proporciona la cuenta puede enviarlos a la persona que recibe el mensaje.

La CASL contiene también una excepción al requisito de consentimiento para ciertos tipos de mensajes transaccionales. Estos mensajes todavía requieren que el remitente cumpla con los requisitos de identificación y cancelación de suscripción de la CASL. Por ejemplo, las opciones para cancelar la suscripción deben ser sencillas y fáciles de usar, y deben estar disponibles durante 60 días después de la recepción del mensaje.

Los mensajes transaccionales incluyen mensajes CEM que únicamente:

• Proporcionan información sobre garantías, seguridad o retirada de un producto o servicio adquirido por el destinatario.
• Notifican o proporcionan información objetiva sobre una compra, suscripción, afiliación, cuenta, préstamo u otra relación continua, lo que incluye el envío de actualizaciones o mejoras de productos.
• Facilitan, completan o confirman una transacción comercial que el destinatario había aceptado efectuar previamente.
• Proporcionan un presupuesto o estimación para el suministro de un producto, mercancía o servicio.

Si tu mensaje no se encuadra en una de las exenciones o excepciones al requisito de consentimiento descritas anteriormente, entonces se necesitará un consentimiento en virtud de la CASL.

Consentimiento implícito frente al explícito

En virtud de la CASL, se requiere un consentimiento para enviar un CEM, a menos que se aplique una excepción al requisito de consentimiento o que el mensaje esté exento de la CASL. Hay dos tipos de consentimiento: consentimiento implícito y consentimiento explícito. El consentimiento implícito solo se reconoce en determinadas circunstancias (que se definen continuación) y el consentimiento explícito implica que alguien ha aceptado (ya sea verbalmente o por escrito) recibir un CEM.

La CASL establece que el consentimiento para enviar un CEM será implícito únicamente si:

• El remitente tiene una "relación comercial existente" o una "relación no comercial existente" con el destinatario; o

  • “Relación comercial existente” es una relación comercial entre la persona que envía el mensaje y el destinatario y que se ha originado a partir de: (i) la compra de un producto, mercancía o servicio en los últimos 24 meses; (ii) la aceptación por parte del destinatario de un negocio o una inversión en los últimos 24 meses; (iii) un contrato por escrito celebrado entre el destinatario y el remitente en los últimos 24 meses; o (iv) una consulta o solicitud realizada en los últimos 6 meses.
  • "Relación no comercial existente" es una relación no comercial entre el destinatario y tú si eres una organización benéfica o política registrada y el destinatario ha realizado una donación o regalo, se ha ofrecido como voluntario o ha asistido a una reunión organizada por ti en los últimos dos años.

• Un mensaje profesional se envía a alguien cuya dirección de correo electrónico te ha sido entregada o ha sido publicada visiblemente y siempre que ese alguien no haya publicado ni te haya dicho que no desea recibir mensajes no solicitados. Los mensajes que se envíen deben ser relevantes para el negocio, el puesto, la función o las obligaciones del destinatario en un ámbito comercial u oficial.

• Envío de un único mensaje a partir de una recomendación. La recomendación debe ser de una persona que tiene una relación comercial existente, no comercial o personal con el remitente y el destinatario del mensaje. El mensaje debe: (i) revelar el nombre completo de la persona o personas que han hecho la recomendación; (ii) indicar que el mensaje se envía como resultado de la recomendación; y (iii) cumplir con los requisitos en cuanto a contenido y cancelación de suscripción establecidos en virtud de la CASL.

En caso de que los destinatarios no cumplan con alguno de los criterios anteriores, se requerirá un consentimiento explícito para poder enviarles campañas.

Un ejemplo de consentimiento expreso sería “Sí, deseo recibir mensajes comerciales electrónicos, incluidos boletines de noticias mensuales y notificaciones semanales de descuentos en productos y servicios de la Empresa B. Puedo cancelar la suscripción en cualquier momento. (Inserta la dirección postal de la Empresa y un dato a elegir entre el número de teléfono, la dirección de correo electrónico o la URL del sitio web)"

El consentimiento explícito solamente es válido si aparece incluida la siguiente información en tu solicitud de consentimiento:

• Una descripción clara y concisa del propósito del consentimiento
• Una descripción de los mensajes que vas a enviar
• Nombre e información de contacto del solicitante (dirección postal y un dato a elegir entre el número de teléfono, la dirección de correo electrónico o la URL del sitio web)
• Una declaración de que el destinatario puede cancelar su suscripción en cualquier momento.

El solicitante puedes ser tú o la persona por la cual realizas la solicitud. Si solicitas el consentimiento en nombre de un cliente, debes incluir en la solicitud el nombre y la información de contacto de este y además deben cumplirse otros requisitos.

Siempre es responsabilidad del remitente demostrar que han obtenido el consentimiento para enviar el mensaje. El consentimiento explícito no caduca, pero el destinatario tiene derecho a retirar su consentimiento en cualquier momento.

Condiciones de uso estándar de Mailchimp

En muchos casos, las Condiciones de uso de Mailchimp son más estrictas que las estipuladas en la CASL, en especial las relacionadas con terceros y el consentimiento implícito. Como regla general, debes contar con un permiso por escrito de cada uno de tus suscriptores.

El cumplimiento de las políticas de Mailchimp no es solo obligatorio, sino que también ayuda a mejorar la entregabilidad de la campaña y la interacción de tus suscriptores. Estas son algunas de las condiciones de Mailchimp que difieren de la CASL.

• Los clientes deben haber realizado una compra en los últimos 12 meses (en lugar de hacerlo 2 años inmediatamente antes del día en que se envió el mensaje). Las consultas sin una compra no cuentan como permisos.
• Los familiares y amigos tienen que dar también su permiso por escrito.
• Las organizaciones sin ánimo de lucro, los grupos políticos y los tribunales deben contar también con el permiso por escrito de los destinatarios.
• Tanto las recomendaciones como las direcciones de correo electrónico publicadas visiblemente están consideradas como terceros y, por lo tanto, no están permitidas.
• Los acuerdos verbales para recibir mensajes no se consideran permisos.

Requisitos adicionales

Además de conocer qué se considera un mensaje regulado por la CASL y qué tipo de consentimiento se necesita, cabe tener en cuenta otros detalles.

• Debes conservar un registro de todos los consentimientos (esto es, fecha, hora, fuente, forma de consentimiento).
• El consentimiento explícito siempre debe ser proactivo. A la hora de solicitar el consentimiento por escrito, las casillas de verificación no pueden estar ya marcadas para indicar el consentimiento. Cada suscriptor debe realizar el opt-in y marcar la casilla por su cuenta para que el consentimiento sea válido.
• Recuerda que un mensaje electrónico que contiene una solicitud de consentimiento explícito también se considera un CEM en virtud de la CASL y, por tanto, no puedes utilizar este método para obtener el consentimiento explícito a menos que ya tengas el derecho de enviar el CEM.
• Todos los mensajes enviados deben incluir tu nombre, la persona en cuyo nombre los estás enviando (si procede), tu dirección postal y tu número de teléfono, dirección de correo electrónico o URL del sitio web.
• Todos los mensajes enviados tras la obtención del consentimiento deben incluir un mecanismo de cancelación de suscripción y esta cancelación debe ser procesada sin demora y en cualquier caso en un plazo de 10 días laborables tras la solicitud de la misma.
• Independientemente del tipo de consentimiento que tengas, si un destinatario solicita dejar de recibir los CEM a través de tu mecanismo de cancelación de suscripción o a través de otra forma de comunicación, debes dar curso a su solicitud y detener el envío de los CEM en un plazo de 10 días laborables.

Este es el texto completo de la ley. La Comisión de Radio-Televisión y Telecomunicaciones Canadiense también ha establecido una página de Preguntas frecuentes y algunas pautas para obtener el consentimiento, y además ofrece información sobre los programas de conformidad corporativa de la CASL. Si tienes alguna otra pregunta, te animamos a consultar con un abogado en tu zona que esté familiarizado con la ley.